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La gestion et la valorisation des patrimoines artistiques familiaux est un besoin particulièrement ressenti par les nouvelles générations qui possèdent d’importantes collections d’art. Comment s’y prendre pour favoriser sa conservation, dans le système juridique italien ?

Par planification du patrimoine, il faut entendre l’ensemble des activités visant à structurer, planifier et organiser le patrimoine d’un sujet afin de favoriser sa conservation, sa valorisation et sa transmission aux générations futures. En ce qui concerne plus particulièrement le marché de l’art, il est également nécessaire, une fois que l’on a accumulé de la valeur dans les actifs, de gérer, de protéger et de valoriser son patrimoine artistique, en évitant la dispersion de sa valeur et en maintenant l’unité de sa collection.

Dans le système juridique italien, on peut identifier trois instruments juridiques utilisés dans le transfert générationnel des collections d’art : la fondation familiale, la société simple et le trust.

La Fondation familiale

La fondation est un organisme créé, par acte entre personnes vivantes ou mortis causa, pour la destination d’un patrimoine privé, autonome et lié à un but public, altruiste et digne de protection par le système juridique (qui, dans ce cas, serait la collection d’art).
La fondation familiale présente un intérêt particulier.

Avantages

elle combine les caractéristiques essentielles de la fondation (à savoir la personnalité juridique, la ségrégation potentiellement perpétuelle des actifs dans un but d’utilité publique et le contrôle par l’autorité administrative) avec la dimension purement individuelle et familiale d’autres institutions. En effet, la création d’une fondation familiale permet de garantir la jouissance publique d’un bien privé (comme une œuvre d’art), en appliquant servilement la volonté de la famille telle qu’elle figure dans le statut de la fondation elle-même.

Inconvénients

elle nécessite à la fois un contrôle de droit public sur la destination et l’utilisation des biens de dotation ainsi qu’une dotation en numéraire pour permettre la réalisation et la poursuite des activités préparatoires à la réalisation de l’objet identifié par le(s) fondateur(s).

Une société simple

Il s’agit d’un instrument largement utilisé en raison de ses incontestables avantages juridiques.

Avantages

simplicité de constitution, flexibilité des statuts, gestion simplifiée, insoumission aux procédures de faillite et autres procédures d’insolvabilité et autres avantages d’un point de vue fiscal. Ce type de société répond à la nécessité de maintenir l’unité de la collection et de permettre au collecteur de conserver tous les pouvoirs de gestion sur celle-ci.

Inconvénients

La société simple doit être évaluée avec soin en ce qui concerne la capacité à définir des règles de gouvernance visant à atténuer les effets des désaccords qui pourraient survenir entre les héritiers. En outre, la société simple ne permettrait pas de satisfaire aussi facilement les éventuels besoins économiques différenciés des héritiers, qui pourraient être satisfaits par la valorisation d’une ou plusieurs pièces de la collection. Enfin, les règles de légitimité devraient également être prises en compte afin de déterminer si les biens transférés à la société simple peuvent être attribués aux seuls héritiers et non pas également aux différents conjoints des descendants.

La fiducie ou le trust

Le Trust est une institution originaire des pays de Common Law reconnue dans notre pays grâce à la Convention de La Haye du 1er juillet 1985. Il désigne un rapport juridique établi par une personne, le constituant – par un acte entre vifs ou à cause de mort – où des actifs ont été placés sous le contrôle d’un Trustee dans l’intérêt d’un bénéficiaire ou dans un but spécifique.

Avantages

Les actifs mis en fiducie, et transférés à cette fin au fiduciaire, ne font pas partie du patrimoine personnel du fiduciaire, de sorte que les actifs de la fiducie sont « séparés » dans l’intérêt du bénéficiaire :

•    Sont « séparés » entre les mains du fiduciaire ;
•    Ne sont pas soumis aux réclamations des créanciers personnels du fiduciaire ;
•    Ne font pas partie des collections familiales et successorales du fiduciaire aux fins d’une planification efficace de la succession et de l’héritage.

Un tel instrument, contrairement à une simple société de personnes, pourrait plus facilement permettre l’entretien unifié de la collection et permettrait également de répondre efficacement à tout besoin économique que l’un des héritiers pourrait avoir demain, en n’affectant que la position de bénéficiaire économique de ce dernier.

Inconvénients

par le transfert en fiducie de la propriété des œuvres, le « dessaisissement définitif » est déterminé entre les mains du collectionneur (au contraire, avec la société simple, le collectionneur perd la propriété des œuvres mais devient propriétaire des actions de la société qui possède les œuvres, il devient/reste donc « indirectement » propriétaire).

La renonciation à l’héritage est l’acte par lequel la personne appelée déclare ne pas accepter l’héritage et donc ne pas assumer la position juridique du défunt.

C’est un droit qui s’exerce moyennant une déclaration écrite expresse à faire devant notaire ou au greffe du tribunal.

Il est qualifié en droit d’acte juridique unilatéral, qui a effet pendant la vie du sujet qui l’exécute, révocable et non réceptif : son efficacité n’est pas subordonnée à la réception de l’acte par un autre sujet.

La renonciation à l’héritage est un acte juridique « pur » qui ne peut être soumis à des conditions, en fait, il est défini comme un actus legitimus.

Seuls ceux contre qui il y a assignation et dénonciation à la suite de l’ouverture de la succession peuvent renoncer à l’héritage. Nous nous occupons donc des appelés à l’héritage, avec quelques précisions concernant certains types de ceux-ci.

Parmi les appelés vous pouvez avoir :

• personnes incapables d’agir. Ceux-ci doivent être distingués en sujets totalement incapables et partiellement incapables. Les premiers, mineurs et interdits, peuvent renoncer à la succession à condition d’être légalement représentés et de recevoir l’autorisation du juge des tutelles. Ces derniers, c’est-à-dire les émancipés et les incapables, ne peuvent se présenter et déclarer leur intention de renoncer à la succession qu’avec l’assistance d’un curateur et avec l’autorisation du juge des tutelles ;
• si le juge des tutelles l’autorise, les ayants droit de l’administrateur alimentaire peuvent renoncer à la succession en faisant personnellement la déclaration avec l’assistance de leur administrateur ou en se faisant remplacer par ce dernier ;
• Les non-nés comme sujets capables de réussir, s’ils sont conçus à l’ouverture de la succession. s’il n’est pas encore conçu lorsque, en application de l’article 462, troisième alinéa du code civil, un testament est dressé à l’égard des « enfants d’une personne déterminée vivant au moment du décès du testateur, quoique non encore conçus ». Ceux-ci peuvent renoncer à l’héritage.
• Les personnes morales, aujourd’hui sans aucune autorisation, car elles ont la capacité d’agir.

LA LOI NE PREVOIT PAS DE DELAI POUR LA RENONCIATION A L’HERITAGE

la doctrine et la jurisprudence ont donc établi que la renonciation doit être faite dans les 10 ans de l’ouverture de la succession pour être considérée comme valable. C’est le même terme établi par la loi, à l’article 480 du code civil, pour accepter la succession.

Il n’est pas possible de renoncer à la succession dans les cas suivants:

• lorsque la personne appelée à la succession est en possession des biens héréditaires et n’en a pas fait l’inventaire dans les trois mois à compter du jour de l’ouverture de la succession.
• L’article 485, deuxième alinéa, du code civil, prévoit en effet que, dans ce cas, la personne appelée assume la qualité d’héritier pur et simple ;
• en application du troisième alinéa de l’article 485 du code civil lorsque la personne appelée à la succession en possession des biens héréditaires ne déclare pas qu’elle renonce à la succession dans les 40 jours de l’exécution de l’inventaire. Même dans ce cas la loi le considère comme héritier pur et simple ;
• si, en application de l’article 527 du code civil, la personne appelée à la succession a volé ou caché des biens appartenant à la succession elle-même. La renonciation effectuée de toute façon n’aura aucun effet car de par la loi l’appelé sera héritier pur et simple

LES EFFETS DU RENONCEMENT

Aux termes de l’article 521, premier alinéa, du code civil, « Celui qui renonce à la succession est considéré comme s’il n’avait jamais été appelé ». L’effet principal de la déclaration de renonciation est la perte de la qualité d’héritier dès le départ puisque la renonciation agit rétroactivement. Le renoncement perd donc immédiatement la possibilité d’exercer les pouvoirs de l’appelé visés aux articles 460 et 486 du code civil. Ce sont notamment :

• effectuer les actes de possession;
• conserver, surveiller et administrer provisoirement la succession et éventuellement vendre les biens qui ne peuvent être conservés qu’avec l’autorisation de l’autorité judiciaire;
• représenter l’héritage devant le tribunal.

Cependant, ces activités, si elles sont exercées avant la renonciation, ne perdent pas leur efficacité.

La déclaration de renonciation n’interfère pas avec les dons et les legs. La personne qui renonce peut, en vertu de l’article 521, deuxième alinéa, conserver ce qui lui a été attribué par voie de donation ou de legs. Il peut toutefois le faire jusqu’à concurrence de la part disponible, sauf s’il est légataire. Les articles 551 et 552 du Code civil, qui régissent les legs en lieu et place de la légitimité et les libéralités en matière de legs au nom de la légitimité, sont alors applicables.

En matière de succession, les pactes successoraux sont interdits. Mais l’instrument du trust testamentaire, qui vise à transmettre un patrimoine déterminé à ses enfants, est-il concerné  ?

Afin de répondre à la question de savoir si le trust testamentaire tombe sous le coup de la violation de l’art. 458 du Code civil (qui règle l’interdiction des pactes successoraux), il convient d’abord d’analyser les institutions concernées par la discussion.

L’article 458 du code civil italien dispose que : « toute convention par laquelle une personne dispose de sa succession est nulle et non avenue. Est également nul tout acte par lequel une personne dispose ou renonce à des droits auxquels elle peut prétendre dans le cadre d’une succession qui n’a pas encore été ouverte ». La règle en question prévoit l’interdiction des pactes dits successoraux, par lesquels on entend tout accord ou acte de mortis causa – c’est-à-dire qui trouve sa cause justificative dans la mort – ayant pour objet une succession non encore ouverte ou des droits successoraux possibles et futurs.

Dans cette catégorie, il est possible de distinguer trois types de pactes : les pactes de création, par lesquels une personne dispose à l’avance de sa succession et, en particulier, des biens destinés à faire partie de la succession ; les pactes de disposition, par lesquels une personne dispose des droits auxquels elle peut prétendre du fait de l’ouverture d’une succession future d’une autre personne ; et les pactes de renonciation, par lesquels une personne renonce à l’avance aux droits auxquels elle peut prétendre du fait de l’ouverture d’une succession future d’une autre personne.
Il s’agit de conventions mortis causa, dans la mesure où elles ont pour objet – bien que de manière différente – de définir à l’avance la structure des intérêts après le décès du constituant et, plus généralement, de prédéterminer ou de régler les effets patrimoniaux résultant de l’ouverture de sa propre succession ou de celle d’autrui.

Le trust testamentaire, de quoi s’agit-il ?

Quant au trust, il s’agit d’une institution juridique d’origine anglo-saxonne par laquelle une personne, appelée le constituant, par un acte entre vifs ou à cause de mort, sépare son patrimoine en affectant certains biens à la poursuite d’intérêts déterminés, en faveur de bénéficiaires déterminés ou pour la réalisation d’un but déterminé, et transfère la propriété et la gestion de ces biens à une autre personne, appelée le fiduciaire ou trustee. Le trust entre donc tout à fait dans la catégorie des instruments de protection et de préservation des actifs.

Fiducie testamentaire

En revanche, il est fait référence à la « fiducie testamentaire » lorsque le constituant (testateur) établit une fiducie pour le temps où il aura cessé de vivre et désigne le fiduciaire. Il est fréquent que ce type de fiducie soit également appelé fiducie de la succession testamentaire.

La question qui se pose est de savoir si le trust testamentaire viole la disposition susmentionnée sur l’interdiction des pactes successoraux.

Bien qu’il n’y ait pas d’unanimité, il est intéressant de noter une orientation récente (ordonnance n° 18831 du 12 juillet 2019 des Sections unifiées de la Cour suprême), selon laquelle le trust n’entraîne pas une « dévolution mortis causa de substances » du constituant car le trust est « constitué par un acte entre vifs » (le testament) et réalise un transfert de biens du constituant au trustee, qui a la tâche fiduciaire de gérer les biens reçus du constituant et de les transmettre aux bénéficiaires au terme du trust. Ils acquièrent les actifs du trust « directement du trustee et non par succession mortis causa du défunt ».

Le décès du constituant n’est pas la « cause » du transfert des actifs aux bénéficiaires du trust, mais il s’agit du moment où ce transfert a lieu : la « cause » du transfert des actifs est la création et la dotation du trust et l’augmentation des actifs que les bénéficiaires obtiennent trouve sa source dans la création du trust.

Trust testamentaire ou donation indirecte

Avec la création du trust (confiant au trustee la gestion d’un bien donné dans la poursuite d’un objectif donné), le trustee aura le devoir de transmettre aux bénéficiaires les biens existant au moment où le trust prend fin, et est encadré comme un événement mettant simplement en œuvre une construction déjà établie au moment de la création du trust : « le décès du constituant n’a aucune signification causale, pouvant tout au plus identifier le moment de l’exécution de l’allocation finale ».
L’acte mortis causa a pour but de régler les relations patrimoniales d’un sujet donné « pour le temps et à l’occasion de sa mort : aucun effet, même prodromique ou préliminaire, n’est donc destiné à produire, ni se produit, avant cet événement ».
Selon la Cour suprême, si le constituant établit un trust dans le but de transmettre un patrimoine déterminé à ses enfants à son décès, cet instrument doit être qualifié de « donation indirecte », donnant lieu à une activité négociée qui réalise le résultat économique d’une donation (la diminution du patrimoine du donateur et l’augmentation du patrimoine du donataire, le tout dans un esprit libéral) par un instrument juridique différent de la donation formelle qui est mise en œuvre par un acte notarié exécuté en présence de deux témoins.

Le pacte familial permet à l’entrepreneur de gérer la transmission générationnelle de son entreprise en transférant l’entreprise ou les parts sociales à un ou plusieurs descendants. Mode d’emploi du procédé en Italie, qui vise avant à assurer la pérennité de la société concernée.

Comment fonctionne le pacte familial en Italie ?

Le pacte familial doit être stipulé par acte authentique devant un notaire sous peine de nullité et tous ceux qui seraient légitimés si la succession de l’entrepreneur s’ouvrait à ce moment-là doivent y participer.
Dans ce cas, les bénéficiaires doivent régler les légitimés non bénéficiaires (sous réserve de la faculté de renonciation totale ou partielle de ces derniers) par le versement de sommes d’argent correspondant à la valeur des parts réservées aux légitimés. Ces sommes « sont imputées sur les parts légitimes auxquelles ils ont droit », c’est-à-dire qu’elles doivent être considérées comme une avance sur l’héritage futur.

En tout état de cause, toutes les attributions visées par le pacte familial, au moment de l’ouverture de la succession du défunt, ne peuvent plus faire l’objet ni d’une action en réduction ni d’une obligation de collation de la part de quiconque, pas même des nouveaux légitimés qui seraient apparus entre-temps.

Ce dernier ne pourra exiger des bénéficiaires du contrat que le paiement de la somme légale augmentée des intérêts légaux. L’objectif du pacte familial est non seulement de planifier en temps utile la transition entre les générations, mais surtout de garantir la viabilité future des entreprises en empêchant l’éclatement des entreprises ou des participations après le décès du propriétaire.

Un autre objectif du pacte familial est d’éviter la cession des actifs de l’entreprise à des personnes qui ne sont pas en mesure d’assurer la continuité de la gestion de l’entreprise.
L’importance de cet instrument réside dans le fait qu’il constitue une dérogation à l’interdiction des pactes successoraux (art. 458 du Code civil), qui établit l’inefficacité de tous les pactes qui disposent des droits successoraux pour une succession qui n’est pas encore ouverte.

Les avantages du pacte familial

Les pactes familiaux bénéficient d’une fiscalité favorable en matière d’impôts indirects, et notamment en matière de droits de succession et de donation, même s’ils sont réalisés par le biais de pactes familiaux, de transferts :

•     de sociétés ou de branches de sociétés ;
•     de parts sociales ;
•     d’actions sociales.

Les conditions d’exemption sont les suivantes :

•     le bénéficiaire du transfert est un descendant du cédant ;
•     si l’objet du transfert est une participation dans une société, le transfert doit permettre au cessionnaire d’acquérir ou d’intégrer le « contrôle » de la société ;
•     les bénéficiaires du transfert continuent à exercer des activités ou à détenir le contrôle de la société dont les actions ont été transférées pendant une période d’au moins 5 ans à compter de la date du transfert.